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            建筑企業應該如何應對新型冠狀病毒?工期延誤應如何處理?

            2020年1月20日,國家衛健委發布2020年1號公告,將新型冠狀病毒感染的肺炎納入《傳染病防治法》規定的乙類傳染病,并采取甲類傳染病的預防、控制措施,1月26日,國務院延長2020年春節假期至2月2日(農歷正月初九,星期日)。

            為了切斷病毒的傳播途徑,盡可能減少人員流動和聚集,多地人社部門或住建部門要求新建項目和節前停工的在建項目不得在2月9日(正月十六)24時前開工、復工,這對建筑企業(以下簡稱:承包人)的正常生產和施工合同履行可能造成一定影響,建筑企業要如何應對?接下來逐一為大家做分析。

            一、新型冠狀病毒疫情是否構成不可抗力?

            《民法總則》第一百八十條規定:因不可抗力不能履行民事義務的,不承擔民事責任。法律另有規定的,依照其規定。不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況?!督ㄔO工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)第17.1條也對不可抗力進行了定義,不可抗力是指合同當事人在簽訂合同時不可預見,在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災害和社會性突發事件,如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動、戰爭和專用合同條款中約定的其他情形。

            新型冠狀病毒發生,多地啟動一級重大的國家公共衛生緊急事件,屬于一般人能力范圍內不可預見的客觀情況。因本次新型冠狀病毒疫情與2003年的非典疫情具有很高的相似性,可以參考最高人民法院《關于在防治傳染性非典型肺炎期間依法做好人民法院相關審判、執行工作的通知》(法[2003]72號)的相關規定對此次疫情進行認定。

            綜上所述,此次新型冠狀病毒疫情符合法律規定的不能預見、不能避免且不能克服的條件,理論上符合法律規定的不可抗力事件,但是針對某份施工合同是否構成不可抗力事件還需要結合施工合同的簽訂時間、施工進度情況、工人的放假及復工情況、當地疫情對履行施工合同的影響和政府相關部門的復工要求等進行分析后綜合認定,不能簡單的一概而論。

            二、疫情對工期延誤、費用損失的影響,如何處理?

            《民法總則》第一百八十條規定,因不可抗力不能履行民事義務的,不承擔民事責任。法律另有規定的,依照其規定?!逗贤ā返谝话僖皇邨l也規定了因不可抗力不能履行合同的部分或者全部免除責任,但法律另有規定的除外。根據以上規定,只要法律沒有特別規定和當事人沒有延遲履行,不可抗力一般可以作為當事人免除全部責任、部分責任或延遲履行合同的理由,但是不可抗力是否導致當事人被免除責任,應視具體情況而定。

            《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)的專用條款中沒有關于不可抗力造成損失承擔的約定,通用條款第17.3.1條約定了不可抗力引起的后果及造成的損失由合同當事人按照法律規定及合同約定各自承擔的原則。因不可抗力引起工期延誤的,應當順延工期,由此導致承包人停工的費用損失由發包人和承包人合理分擔。

            發包人承擔以下損失:

            1、永久工程、已運至施工現場的材料和工程設備的損壞,以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財產損失;

            2、發包人的人員傷亡和財產的損失;

            3、停工期間必須支付的工人工資;

            4、因不可抗力引起工期延誤,發包人要求趕工增加的趕工費用;

            5、承包人在停工期間按照發包人要求照管、清理和修復工程的費用。

            承包人承擔以下損失:

            1、承包人施工設備的損壞;

            2、承包人的人員傷亡和財產的損失。

            不可抗力發生后,承包人還應采取措施盡量避免和減少損失的擴大,如果沒有采取有效措施導致損失擴大的,應對擴大的損失承擔責任。還需要注意,承包人如果遲延履行合同義務,在遲延履行期間遭遇不可抗力的,不能免除其違約責任。

            《建設工程工程量清單計價規范》(GB50500-2013)中關于不可抗力造成損失的承擔與以上規定基本相同。

            三、建筑企業有哪些必備工作?

            1、及時通知發包人和監理人。

            根據《合同法》第一百一十八條的規定,承包人因不可抗力造成工期延誤或費用損失時,應當及時通知發包人,以便對方作出相應的計劃和安排,以減輕可能給對方造成的損失?!督ㄔO工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)第17.2條也要求立即通知發包人和監理人,書面說明不可抗力和受阻礙的詳細情況,并提供必要的證明。承包人未及時通知時需要承擔相應的責任。所以,承包人在通知發包人和監理人時要采用施工合同約定的書面形式,并留存及時通知的證據備查。

            2、及時遞交索賠意向通知書。

            《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用條款第19.1條約定,承包人應在知道或應當知道索賠事件發生后28天內,向監理人遞交索賠意向通知書,并說明發生索賠事件的事由;承包人未在前述28天內發出索賠意向通知書的,喪失要求追加付款和(或)延長工期的權利。索賠事件具有持續影響的,承包人還應按合理時間間隔繼續遞交延續索賠通知。以上是通用條款的約定,如果施工合同中對遞交索賠意向通知書有特別約定的從其約定。所以承包人要及時遞交索賠意向通知書,避免失權。

            3、全面留存索賠證據。

            承包人與發包人協商確定相關損失是最佳方案,但是不管是協商還是索賠,承包人都需要提供完整的索賠證據,承包人如果不具備搜集相關證據的能力應在建設工程專業律師的指導下搜集索賠證據。

            ①承包人要搜集疫情發生和演變的證據。

            如國務院和相關部委發布的關于疫情和春節假期的文件,地方政府和相關住建部門發布的復工要求等通知,與疫情有關的新聞報道等證據。

            ②承包人也需要搜集疫情造成損失的證據。

            如延遲復工期間支付工地照管人員工資和相關費用的證據,延遲復工期間現場機械設備的租賃或折舊費用證據,疫情造成的工人工資上漲、建筑材料價格上漲和為防控此次疫情額外支出的費用等證據。承包人向工人支付被隔離觀察期間的工資等相關證據。

            ③承包人還需要搜集損失與疫情之間具有因果關系的證據。

            結合發包人已經批準的施工組織設計和施工進度計劃等文件,搜集政府相關部門要求部分鐵路或長途客運車輛停運,造成工人春節假期以后無法及時返回施工現場,影響工期的證據。政府相關部門要求工人返回工地后按照有關要求進行自我隔離不少于14天,到期無發病癥狀后方可進入施工現場的文件和醫院、社區等出具的承包人按文件要求對工人進行了隔離觀察的證明材料。政府相關部門要求承包人為控制疫情增加工人體檢、體溫測量、環境消毒、通風換氣等文件,其他相關證據等。

            4、承包人應采取措施盡量避免和減少損失的擴大。

            根據《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)通用條款第17.3.2條的約定,不可抗力發生后,承包人應積極作為采取措施合理安排調度工人,照管工地現場,積極協調材料設備供應商,為盡快復工做好準備,盡最大力量避免和減少損失。承包人在疫情發生后沒有采取有效措施,沒有盡到合理義務導致損失擴大的,應對擴大的損失承擔責任。

            面對疫情,我們全力以赴與病毒進行斗爭,面對疫情造成的損失,我們要冷靜面對,全面分析疫情對工程造成的影響,本著誠實信用和客觀公平的原則認定損失和損失產生的原因,與發包人合理分擔疫情造成的損失,及時與發包人進行協商或向發包人提出合理的索賠。疫情面前,承包人和發包人都應該多一點理解和寬容,共擔損失,共度難關。

            本文內容僅針對常用的《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)進行分析,實踐中每個工程的施工合同均不相同,筆者不可能全部進行分析。施工合同的約定與《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)不同的,應根據雙方合同的具體約定,進行分析和判斷。


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